P O S T A N O W I E N I E

Naczelnik Małopolskiego Urzędu Skarbowego, działając na podstawie art. 14a § 1 i § 4, ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. z 2005 r. Dz. U. Nr 8, poz. 60) po rozpatrzeniu wniosku Strony wniesionego w dniu 6 grudnia 2005 r. (uzupełnionego w dniu 27 grudnia 2005 r.) w sprawie udzielenia interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w zakresie podatku od towarów i usług stwierdza, że przedstawione we wniosku stanowisko nie jest prawidłowe.

U Z A S A D N I E N I E

Podatnik wraz z innym podmiotem utworzył konsorcjum na potrzeby prowadzenia wspólnego przedsięwzięcia gospodarczego. Podatnik został liderem konsorcjum, natomiast drugi podmiot został jego Partnerem. Podatnik jako Lider Konsorcjum zawarł z Zamawiającym umowę o wykonanie Robót Budowlanych dla całego zadania inwestycyjnego, którego część - na podstawie odrębnej umowy pomiędzy uczestnikami konsorcjum - została powierzona Partnerowi. Strony konsorcjum w ramach zawartego Porozumienia Dodatkowego zobowiązały się do pełnej współpracy w zakresie doboru podwykonawców, dostaw materiałów, urządzeń oraz wyposażenia. Ponadto, w przypadku gdy kwota należna Podwykonawcy (niezależnie od tego która ze Stron podpisała umowę z podwykonawcą) będzie inna niż wynagrodzenie otrzymane od Zamawiającego za zakres prac powierzonych Podwykonawcy - Strony konsorcjum postanowiły, iż będą się wspólnie dzielić powstałym zyskiem (premią pieniężną), bądź też będą wspólnie pokrywać powstałą różnicę pomiędzy wynagrodzeniami (stratę). Zgodnie z postanowieniami porozumienia, dla przeprowadzenia powyższych rozliczeń, Strona, której należne będą wierzytelności będzie wystawiała fakturę z tytułu wynagrodzenia za wspólne zarządzanie kontraktem. Podatnik dysponuje opinią Głównego Urzędu Statystycznego z której wynika, iż wzajemne rozliczanie, czerpanie pożytków w związku z realizacją zadania inwestycyjnego jest czynnością wewnątrzzakładową i nie podlega odrębnemu klasyfikowaniu, w związku z czym rozliczenia te będą się mieściły w grupowaniu PKWiU 74.20.60-00.00 usługi w zakresie kierowania przedsięwzięciami związanymi z obiektami budowlanymi i inżynierii lądowej i wodnej. Ponadto Podatnik przedstawił również postanowienie Urzędu Skarbowego - właściwego dla Partnera konsorcjum - z którego wynika, iż będące przedmiotem niniejszego zapytania rozliczenia nie podlegają ustawie o podatku od towarów i usług.

W związku z tak przedstawionym stanem faktycznym Podatnik zwrócił się z pytaniem czy w przypadku wystąpienia sytuacji osiągnięcia przez Wnioskodawcę (Lidera) niższej marży na zadaniu od Partnera i przysługujących mu z tego tytułu wierzytelności od Partnera, winien czynność tą rozliczyć fakturą VAT odprowadzić podatek należny z niej wynikający. Przedmiotem zapytania jest też udzielnie odpowiedzi, czy Spółce przysługuje prawo obniżania podatku należnego o podatek naliczony na podstawie otrzymanej od Partnera konsorcjum faktury, w sytuacji, gdy to na Wnioskodawcy ciąży obowiązek podzielenia się zyskiem w związku z osiągnięciem większej marży na zadaniu inwestycyjnym.

W ocenie Podatnika, rozliczenia o których mowa powyżej należy zakwalifikować jako usługi w zakresie kierowania przedsięwzięciami związanymi z obiektami budowlanymi i inżynierii lądowej i wodnej” PKWiU z 2004 r. 74.20.60-00.00. Zatem Spółce będzie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony wynikający z faktury dokumentującej dokonanie przedmiotowych rozliczeń.

Naczelnik Małopolskiego Urzędu Skarbowego stwierdza co następuje:
Przedmiotowy zakres opodatkowania podatkiem od towarów i usług został zawarty przez ustawodawcę w art. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą o VAT. Jedną z grup czynności tam określonych jest odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, którego definicja została zawarta w art. 8 ustawy o VAT. Przepis powyższy stanowi, iż przez świadczenie usług, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 w/w ustawy w tym również:
1. przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2. zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3. świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.
Zatem każda czynność wykonywana przez podatnika – która nie stanowi dostawy towarów - może być potraktowana jako usługa podlegająca opodatkowaniu, o ile tylko została ona wykonana odpłatnie. Co do zasady czynność można uznać za dokonaną odpłatnie, gdy istnieje bezpośrednia i jasno zindywidualizowana korzyść po stronie dostawcy usługi, a ponadto odpłatność za otrzymane świadczenie pozostaje w bezpośrednim związku z czynnością, która miałaby być opodatkowana tym podatkiem.
Dokonywane pomiędzy stronami Konsorcjum rozliczenie z tytułu udziału w zysku konsorcjum lub pokrycia straty nie mieści się w w/w definicji świadczenia usług, nie została bowiem wykonana żadna czynność za którą należne byłoby związane z tym wynagrodzenie. Zysk lub strata, w których Strony konsorcjum uczestniczą wg ustalonej proporcji - powstał w związku z rozliczeniem wykonanych usług budowlanych, które podlegają opodatkowaniu na odrębnych zasadach wynikających z ustawy o VAT. W związku z powyższym rozliczenia te pozostają poza sferą objętą opodatkowaniem VAT i winny być udokumentowane notą obciążeniową. W przypadku udokumentowania powyższej czynności fakturą VAT z wykazaną kwotą podatku będzie mieć zastosowanie regulacja art. 108 ust 1 ustawy o VAT. Zgodnie z powołanym przepisem, w przypadku gdy osoba prawna, jednostka organizacyjna niemająca osobowości prawnej lub osoba fizyczna wystawi fakturę, w której wykaże kwotę podatku, jest obowiązana do jego zapłaty.
Stosując wyrok Wyrok Trybunału Konstytucyjnego z dnia 21 czerwca 2004 r. sygn. akt ../.., a w stanie prawnym od czerwca 2006 r. dyspozycję art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT należy wskazać, że nabywca faktury wystawionej w trybie art. 108 ust 1 w/w ustawy nie jest pozbawiony prawa do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony z niej wynikający, jeżeli wystawca ureguluje kwotę wykazaną w fakturze. Nabywca faktury musi jednak również uwzględnić regulację art. 86 ust 1 ustawy o VAT warunkującą prawo do obniżenia podatku należnego o naliczony od związku poniesionych wydatków z czynnościami opodatkowanymi, a także regulację art. 88 ust. 1 pkt 2 tejże ustawy uzależniającą w/w prawo od zaliczenia poniesionych wydatków do kosztów uzyskania przychodów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym. Spełnienie w/w warunków daje w ocenie tut. Urzędu prawo do odliczenia podatku z powyższej faktury.
Biorąc pod uwagę powyższe orzeczono jak w sentencji.

Powyższa interpretacja:
#8722; dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę, traci moc z chwilą zmiany przepisów jej dotyczących,
– nie jest wiążąca dla Podatnika, wiąże natomiast właściwe dla wnioskodawcy organy podatkowe i organy kontroli skarbowej.
W dacie wydania postanowienia nie toczyło się postępowanie podatkowe lub kontrola podatkowa albo postępowanie przed sądem administracyjnym.

Pouczenie:
Na niniejsze postanowienie służy zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Krakowie, za pośrednictwem Naczelnika Małopolskiego Urzędu Skarbowego – w terminie 7 dni od dnia doręczenia postanowienia.