Z przedstawionego w złożonym wniosku stanu faktycznego wynika, że Wnioskujący w 2007 r. przystąpi do sprzedaży nieruchomości lokalowej położonej w .... wraz z przynależnym garażem. Z treści aktu notarialnego sporządzonego dnia .... wynika, że upadły powyższy lokal wraz z prawami z nim związanymi zakupił w ramach prowadzonej działalności gospodarczej pod nazwą ... jako podatnik VAT. Faktury na tę okoliczność wystawione były w miesiącach: listopadzie i grudniu 1999 r., czerwcu, sierpniu, wrześniu, listopadzie i grudniu 2000 r., styczniu 2001 r. i sierpniu 2002 r. - dostawa lokalu rekreacyjno-rehabilitacyjnego wraz z garażem oraz w maju 2000 r. i sierpniu 2002 r. - dostawa gruntu. Przedmiotowa transakcja została opodatkowana podatkiem VAT według stawki 22%. Ponadto Pan ... w przywołanym wyżej Akcie Notarialnym oświadczył, że nabycia powyższego lokalu dokonuje w ramach małżeńskiej wspólności ustawowej z żoną ... za fundusze pochodzące z majątku dorobkowego, oświadczając jednocześnie, że w ich związku małżeńskim obowiązuje w zakresie stosunków majątkowych ustrój wspólności ustawowej. Ponadto Wnioskujący poinformował, że podatek naliczony wynikający z powyższych faktur nie został odliczony przez nabywcę. Według wyjaśnień uzyskanych przez Syndyka od księgowej, nabywcy nie przysługiwało prawo odliczenia podatku naliczonego w świetle obowiązujących wówczas przepisów ustawy o podatku od towarów i usług oraz ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych, co było przedmiotem szczegółowych ustaleń z udziałem radcy prawnego. Z dokumentacji księgowej wynika, że cena nabycia brutto stanowiła podstawę ustalenia wartości początkowej środka trwałego i dalszego dokonywania odpisów amortyzacyjnych i umorzeniowych. Wnioskujący podał również, iż z informacji przedłożonej przez Przedsiębiorstwo Inwestycyjne ... wynika, że zakończenie budowy przedmiotowego lokalu wraz z przynależnym garażem nastąpiło 26.03.2001 r.
Strona zwraca się z pytaniem, czy przychody ze sprzedaży w 2007 r. opisanej nieruchomości lokalowej będą podlegały opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług według stawki podstawowej 22%.
Zgodnie ze stanowiskiem Wnioskującego, przychody uzyskane ze sprzedaży lokalu rehabilitacyjnego oraz przynależnego do niego garażu nie podlegają opodatkowaniu podatkiem VAT według stawki 22%. Sprzedaż przedmiotowej nieruchomości lokalowej wraz z przynależnym garażem podlega zwolnieniu od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Tut. organ podatkowy uznaje za nieprawidłowe stanowisko przedstawione przez wnioskodawcę.Ze stanu faktycznego przedstawionego przez Stronę wynika, że przedmiotowa nieruchomość - lokal rehabilitacyjny wraz z przynależnym garażem - jest lokalem użytkowym, którego zakup był opodatkowany podatkiem VAT w wysokości 22%.
Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, z zastrzeżeniem punktu 10, pod warunkiem że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
W myśl art. 43 ust. 2 pkt 1 w/w ustawy przez towary używane o których mowa w ust. 1 pkt 2 rozumie się: budynki i budowle lub ich części - jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat.
Na podstawie art. 29 ust. 5 ustawy o podatku od towarów i usług w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.
Cytowany wyżej przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ma zastosowanie tylko wówczas, gdy podatnik nie miał - w świetle obowiązujących przepisów - prawa do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony przy nabyciu towarów, a nie ma zastosowania wtedy, gdy mając takie prawo, z uprawnienia tego nie skorzystał. Dla spełnienia przedmiotowego warunku istotnym jest, aby dostawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony w momencie nabycia tego towaru.
W złożonym wniosku Strona poinformowała, że akt notarialny dokumentujący transakcję kupna lokalu został sporządzony w dniu 20.08.2002 r. Pan ... nabył przedmiotową nieruchomość w ramach prowadzonej działalności gospodarczej pod nazwą ... z siedzibą ... jako podatnik VAT. Transakcja ta udokumentowana została ponadto fakturami VAT wystawionymi na wspomnianą firmę i zaliczona do środków trwałych prowadzonej firmy.
Aby stwierdzić czy podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony w momencie nabycia przedmiotowego lokalu należy przeanalizować obowiązujące wówczas przepisy ustawy z dnia 08.01.1993 r. o podatku od towarów i usług oraz o podatku akcyzowym (Dz. U. Nr 11, poz. 50 ze zm.).
Przypadki w których podatnicy nie mogli skorzystać z powyższego prawa zostały wymienione w art. 19 i art. 25 powyższej ustawy.
Wnioskujący wskazał, iż podatek naliczony nie podlegał odliczeniu, ponieważ nabycie przedmiotowego lokalu nastąpiło w ramach małżeńskiej wspólności ustawowej.
Stwierdzenie to nie znajduje to odzwierciedlenia w obowiązujących wówczas przepisach ustawy o podatku od towarów i usług oraz o podatku akcyzowym (art. 19 i art. 25), potwierdzeniem czego jest m.in. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 27.08.1999 r. (III SA 8347/98). NSA uznał, że jeżeli małżonkowie pozostający w ustawowej wspólności majątkowej nabędą aktem notarialnym nieruchomość przeznaczoną na działalność gospodarczą (towar) jednego z nich, a na fakturze zakupu figuruje jako nabywca tylko ten z współmałżonków, który prowadząc działalność gospodarczą jest podatnikiem VAT uprawnionym do otrzymania faktur VAT - istnieje prawo do odliczenia podatku naliczonego z takiej faktury. W wyroku powyższym stwierdzono także: "Przyjęcie poglądu ... że dokonanie zakupu przez podatnika pozostającego w związku małżeńskim, do którego odnoszą się zasady wspólności ustawowej, wyklucza możliwość legalnego otrzymania faktury wskazującej tego podatnika jako nabywcę, prowadziłoby do absurdalnego wniosku, iż w zasadzie każdy zakup towarów, jako dokonany z majątku wspólnego (zasada wspólności ustawowej) może być kwestionowany z punktu widzenia wymogów formalnych faktur oraz wymogów obowiązujących w zakresie prawa do otrzymywania faktur VAT. Więcej nawet: konsekwentne stosowanie takiego błędnego poglądu stwarzałoby organom podatkowym w przypadkach późniejszej sprzedaży takich towarów podstawy do zarzutu, że i współmałżonek, nie będący zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług, dokonał w istocie opodatkowanej sprzedaży, bez prawa do odliczenia podatku naliczonego. Zdaniem Naczelnego Sadu Administracyjnego w składzie rozpoznającym skargę poglądów takich nie można zaaprobować, bowiem prowadziłyby one wprost do niedopuszczalnych wniosków, że ustawa o podatku od towarów i usług oraz o podatku akcyzowym oraz wynikająca z niej zasada obniżenia podatku należnego o podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług (art. 19 ust. 1) redagowane były z myślą o osobach nie pozostających w małżeńskiej wspólności ustawowej".
Podkreślenia wymaga również, iż wbrew opinii Wnioskującego, przepisy ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych nie mają i nie miały żadnego wpływu na możliwość dokonywania przez podatników odliczenia podatku naliczonego VAT od podatku należnego. O prawie tym mogą decydować wyłącznie przepisy prawa podatkowego.
Tak więc, jeżeli nie wystąpiły inne niż wskazana przez Stronę (nabycie w ramach małżeńskiej wspólności ustawowej) przesłanki wykluczające możliwość odliczenia podatku naliczonego, to podatnik miał prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony przy nabyciu przedmiotowej nieruchomości.
Biorąc pod uwagę powyższe, Wnioskujący w przypadku dostawy nieruchomości wskazanej w złożonym wniosku nie będzie mógł skorzystać ze zwolnienia określonego w art. 43 ust. 2 pkt 1 obowiązującej obecnie ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.).